Newsletter 2/2021: Aspetti legali selezionati di CSR, ESG e Sustainability

 

Molti paesi stanno emanando sempre più spesso nuovi standard (legali) per soddisfare gli obiettivi di sostenibilità concordati a livello internazionale. Ma i regolamenti legali esistenti possono e devono essere usati anche per implementare queste aspettative. Inoltre, gli standard internazionali di sostenibilità diventano legalmente vincolanti se incorporati nelle regole di buona governance aziendale.

In questo contesto, stanno sorgendo sempre più questioni legali che interessano tutti i settori del diritto in varie forme. Si tratta di questioni di diritto della responsabilità (ad es. in relazione alla supply chain) e di diritto societario (ad es. corporate governance e organizzazione aziendale, obblighi di rendicontazione, responsabilità, rischi di transazione (due diligence)) o di questioni relative a nuove disposizioni legali e normative (ad es. il controprogetto all'iniziativa sulla responsabilità aziendale e la legge sul CO2) e l'elevato livello di regolamentazione per il settore finanziario, anche per ciò che concerne prodotti e dei servizi. Di seguito, quindi, evidenziamo solo alcuni aspetti giuridici selezionati di cui ci stiamo occupando attualmente.

1. Diritto societario

a) Compiti del Consiglio di Amministrazione

Fin dai tempo della "CEO Letter" di Larry Fink (2018), della Business Roundtable negli USA (2019), del Manifesto del WEF (2020) e della crescente pressione degli investitori, le questioni ESG vengono affrontate anche dai Consigli di Amministrazione. In particolar modo per quanto riguarda la direzione strategica dell'azienda, la gestione dei rischi, la definizione del "purpose" e dello scopo formale (si veda sotto), ma anche organizzazione (formazione dei comitati, posizionamento nel comitato esecutivo), remunerazione (obiettivi a breve e lungo termine), reporting, questioni di rating e ranking e responsabilità. In questo contesto, il Consiglio di Amministrazione deve anche tenersi al passo con gli sviluppi giuridici e di mercato significativi al fine di adempiere il proprio compito. Lo stesso viene richiesto anche agli azionisti istituzionali (per cui il nesso tra redditività e scopo "sociale" è illustrato proprio dall'esempio di Danone e dalle dimissioni forzate, ormai complete, del Presidente/CEO nel marzo 2021).

b) Scopo aziendale: interessi aziendali vs. interessi di azionisti e stakeholder

A differenza della maggior parte degli ordinamenti giuridici, il diritto societario svizzero specifica chiaramente nell'art. 717 CO che il Consiglio di Amministrazione rappresenta innanzitutto gli interessi della società, e non quelli di azionisti e cosiddetti stakeholder. Gli interessi di questi ultimi possono essere tutelati ai sensi dell'art. 717 CO se questo favorisce in ultima analisi gli interessi della società. In caso contrario, gli interessi di azionisti e stakeholder potrebbero non essere presi in considerazione. Nel processo di valutazione occorre osservare la Business Judgment Rule, in particolare per la gestione appropriata dei conflitti di interesse.

Una SA svizzera è in linea di principio obbligata a perseguire l'utile (può rinunciare a questo obbligo solo all'unanimità, si veda art. 706 cpv. 2 n. 4 CO).

Sebbene ciò sia già valido secondo la dottrina giuridica svizzera, le prime società per azioni quotate in borsa hanno ora integrato nel loro scopo l'orientamento delle proprie attività verso una generazione sostenibile a lungo termine di valore aggiunto per la società (ad es. Nestlé, ABB, Alcon, Novartis, ecc.).

c) Controproposta sull'iniziativa di responsabilità aziendale

Dopo che la Corporate Responsibility Initiative (CRI) è stata respinta nel novembre 2020, gli aspetti parziali della controproposta, vale a dire gli obblighi di trasparenza e due diligence delle aziende di materie prime e riguardo al lavoro minorile, sono entrati in vigore il 1° gennaio 2021. Il periodo di consultazione per l'ordinanza corrispondente dura fino al 14 luglio 2021. Nel frattempo, il Tribunale federale ha respinto i reclami presentati contro la CRI. Non si può escludere un'ulteriore azione legale da parte dei promotori. L'entrata in vigore delle restanti disposizioni della controproposta non è ancora prevedibile. Idealmente, una fusione avrebbe luogo quando il nuovo diritto societario entrerà in vigore, probabilmente all'inizio del 2023.

2. Diritto dei mercati finanziari e FinTech

a) Introduzione

Il tema della sostenibilità continua a guadagnare importanza anche nell'industria finanziaria. Il 24 giugno 2020 il Consiglio federale aveva già pubblicato le sue linee guida "Sustainable Finance" e un rapporto sulla sostenibilità nel settore finanziario svizzero. Inoltre, nel novembre 2020 è stato fondato il Green FinTech Network per le questioni finanziarie internazionali SIF in collaborazione con la Segreteria di Stato. Tale istituzione ha pubblicato raccomandazioni per l'azione nel settore del Green FinTech l'8 aprile 2021. Qui di seguito, gli autori forniscono una breve panoramica mediante le parole chiave delle misure più importanti e delle raccomandazioni che probabilmente diventeranno importanti nei prossimi anni.

b) Misure per la sostenibilità nel settore finanziario

Il Consiglio federale ha finora proposto le seguenti misure:

• Introduzione di un sistema di tassonomia;
• Applicazione di labels per la sostenibilità nel mercato finanziario;
• Rafforzamento dell'istruzione e della formazione in materia di sostenibilità presso le istituzioni finanziarie;
• Divulgazione sistematica di informazioni ambientali e climatiche comparabili per i prodotti finanziari;
• Considerazione dei rischi climatici e ambientali nella consulenza ai clienti;
• Flessibilizzazione delle regole di investimento (BVV 2);
• Introduzione di requisiti di trasparenza per gli investitori istituzionali per quanto riguarda gli investimenti ecologici;
• Rafforzamento della certezza del diritto per quanto riguarda i doveri fiduciari o la considerazione dei rischi e degli impatti climatici/ambientali;
• Revisione regolare dei rischi climatici da parte delle autorità di vigilanza, compresi i rischi sistemici nel mercato finanziario;
• Introduzione di requisiti patrimoniali diversi per le istituzioni finanziarie se si può dimostrare che hanno maggiori rischi finanziari legati al clima;
• Emissione di Green Bonds e altre attività del mercato dei capitali, specialmente da parte dello Stato;
• Promozione delle attività locali;
• Governance fiscale nel settore finanziario.

L'elaborazione concreta di queste misure è attualmente ancora in corso.

c) Raccomandazioni nell'ambito del Green FinTech

Il Green FinTech Network ha proposto le seguenti raccomandazioni:

• ­Creazione di una piattaforma internazionale di dati per la sostenibilità;
• Garanzia di un accesso continuo ai dati internazionali sulla sostenibilità;
• ­Rafforzamento della divulgazione della sostenibilità aziendale;
• Sostegno alle nuove start-up Green FinTech;
• Introduzine di percorsi Green FinTech dedicati negli acceleratori.

Il termine "Green FinTech" può indicare due tendenze globali allo stesso tempo.

3. Diritto ambientale

a) Introduzione

Il rispetto degli standard legali ambientali sta diventando sempre più importante per le aziende e potrebbe influenzare l'accesso ai mercati dei capitali nel prossimo futuro. Con l'accesso ad acqua potabile e servizi igienico-sanitari (Sustainable Development Goals, SDG 6, delle Nazioni Unite), la garanzia di modelli di consumo e di produzione sostenibili (SDG 12), la conservazione e lo sfruttamento sostenibile di oceani e risorse marine (SDG 14) e la tutela degli ecosistemi terrestri e della biodiversità (SDG 15), diversi SDG si dimostrano a favore della dimensione ambientale della sostenibilità. Molti aspetti di questi obiettivi sono già stati sanciti in trattati internazionali ratificati dalla Svizzera e nel diritto ambientale nazionale.

Recentemente, soprattutto la tutela del clima (SDG 13) è al centro dell'attenzione, anche in seguito all'introduzione dell'accordo di Parigi del 12 dicembre 2015, con il quale gli Stati firmatari si sono impegnati ad adottare misure per ridurre le emissioni di gas serra. L'obiettivo dichiarato è quello di mantenere l'aumento della temperatura media della Terra rispetto ai livelli preindustriali ben al di sotto dei 2 gradi Celsius, con l'obiettivo di limitarlo a 1,5 gradi Celsius. La Svizzera ha ratificato la Convenzione il 6 ottobre 2017. Si è fissato l'obiettivo nazionale di dimezzare le emissioni di gas a effetto serra entro il 2030 rispetto al 1990.

b) Revisione della legge sul CO2

Con la revisione della legge sul CO2, la Svizzera attua i suoi impegni nell'ambito dell'accordo di Parigi sul clima. Dopo il referendum contrario, la Svizzera voterà la legge totalmente rivista il 13 giugno 2021. Una panoramica delle misure più importanti della legge riveduta sul CO2 è fornita di seguito:

• Introduzione di una tassa sui biglietti aerei di un minimo di 30 CHF e un massimo di 120 CHF per biglietto;
• Continuazione della tassa sul CO2 sui combustibili fossili con un aumento dell'aliquota massima da 120 a 210 CHF per tonnellata di CO2;
• Possibilità di esenzione dalla tassa sul CO2 per tutte le aziende purché investano in misure climatiche nella propria azienda;
• Inasprimento degli obiettivi di CO2 per nuove automobili e nuovi furgoni dal 2025 e introduzione di obiettivi di CO2 per i nuovi camion dal 2025;
• Introduzione di una tassa sui jet d'affari e privati di un minimo di 500 CHF e un massimo di 3.000 CHF per volo;
• Continuazione delle misure di riduzione delle emissioni di CO2 nel settore degli edifici con l'introduzione di limiti di CO2 per il riscaldamento e l'acqua calda dal 2023;
• Creazione di un fondo per il clima per finanziare, in particolare, misure per ridurre le emissioni di CO2 dagli edifici e per promuovere lo sviluppo di tecnologie per ridurre i gas a effetto serra;
• Continuazione dell'obbligo di compensazione per gli importatori di combustibili fossili, per cui a partire dal 2025 almeno il 20% delle misure di compensazione devono essere eseguite in Svizzera.

4. Prospettive

Il tema della sostenibilità è diventato recentemente molto rilevante sia a livello internazionale che in Svizzera. La Svizzera sta cercando di collegare e sfruttare le sinergie strategiche di due temi caldi, quali "sostenibilità" e "innovazione". In futuro, l'economia reale e le istituzioni finanziarie in Svizzera saranno sfidate a prendere in considerazione i numerosi sviluppi proposti e previsti nei loro modelli di business. Tuttavia, il posizionamento strategico tempestivo, il monitoraggio degli sviluppi legali e normativi e l'attuazione pratica degli stessi potrebbero anche diventare un vantaggio competitivo.