Newsletter 1/2021: Congedo di paternità: ciò che i datori di lavoro devono sapere

 

I. Domande e risposte

1. Qual è lo scopo del congedo di paternità e dell'indennità in caso di paternità?

Lo scopo del congedo di paternità è quello di costruire e rafforzare il rapporto del padre con il neonato/a e di coinvolgere maggiormente il padre nella vita familiare. Il congedo di paternità non sostituisce il diritto alle vacanze, per cui il datore di lavoro non può aggiungerlo alle assenze e ridurre così il diritto alle vacanze.
L'indennità di paternità sostituisce l'obbligo del datore di lavoro di continuare a pagare il salario durante il congedo di paternità e indennizza il padre per il salario perso durante questo periodo.

2. Chi ha diritto al congedo di paternità pagato?

Ha diritto a un'indennità in caso di paternità secondo la legge sulle indennità di perdita di guadagno (LIPG) l'uomo che

• a) è il padre legale al momento della nascita del figlio o lo diventa nei sei mesi seguenti. Il rapporto di paternità con il figlio è stabilito dal matrimonio con la madre, da un riconoscimento di paternità o da una decisione giudiziaria;
• b) era assicurato obbligatoriamente ai sensi della LAVS durante i nove mesi immediatamente precedenti la nascita del figlio. Questo periodo di assicurazione si riduce di conseguenza se il bambino nasce prima della fine del nono mese di gravidanza.
• c) ha esercitato un'attività lucrativa (a tempo pieno o a tempo parziale) per almeno cinque mesi durante tale periodo, tranne nei casi di cui alla lettera e, da (i) a (iii); e
• d) al momento della nascita del figlio (i) è un salariato o un indipendente, o (ii) collabora nell'azienda della moglie percependo un salario in contanti; o
• e) al momento della nascita del figlio (i) è disoccupato e riceve l'indennità giornaliera dall'assicurazione contro la disoccupazione, (ii) sta prestando servizio militare o servizio civile, o (iii) è inabile al lavoro in seguito a infortunio, malattia o invalidità e riceve le indennità giornaliere dall'assicurazione sociale o privata o è in un rapporto di lavoro valido ma ha già esaurito il diritto al versamento del salario.

I periodi di assicurazione e di occupazione accumulati in uno Stato membro dell'UE o dell'AELS sono presi in considerazione, ma devono essere documentati utilizzando il modulo E104 dell'assicurazione straniera.
Il diritto al congedo di paternità previsto dal Codice delle obbligazioni (CO) nasce dal momento in cui il dipendente è considerato il padre legale del figlio al momento della nascita o lo diventa nei sei mesi seguenti. Un padre che non ha diritto alle indennità giornaliere (indennità di paternità) può quindi comunque prendere il congedo di paternità e, secondo una corrente non indiscussa, deve essere pagato per uno o due giorni in ogni caso se è impiegato con un salario mensile.

3. Esiste anche un diritto al congedo di paternità in caso di adozione?

No. Tuttavia, le persone interessate hanno diritto a un congedo di paternità pagato (controverso!) di uno o due giorni sulla base dell'art. 329 cpv. 3 CO se sono impiegati con un salario mensile. Inoltre, i contratti individuali di lavoro, i contratti collettivi di lavoro (CCL), le condizioni generali di lavoro o il diritto cantonale prevedono talvolta delle indennità per i casi di adozione.

4. Chi determina il momento in cui si prende il congedo di paternità?

Formalmente, è il datore di lavoro che determina il momento in cui il congedo di paternità deve essere preso, ma deve tenere in considerazione i desideri del dipendente. Concretamente, i desideri del dipendente avranno (quasi) sempre la precedenza sugli interessi commerciali del datore di lavoro, per esempio anche se il dipendente vuole prendere a breve termine tutte le due settimane di congedo di paternità dopo la nascita del figlio.

5. Il congedo di paternità può essere preso anche su base giornaliera?

Sì, se il padre prende il suo congedo su base giornaliera invece che su base settimanale, per ogni blocco di cinque giorni indennizzati, riceve due indennità giornaliere supplementari.

6. Il congedo di paternità deve essere preso?

No. La pretesa del congedo di paternità è un diritto del dipendente e non un obbligo. Tuttavia, i dipendenti non possono rinunciare in anticipo contrattualmente all'esercizio di questo diritto. Se il congedo di paternità non viene effettivamente preso, decade senza compensazione al termine dei sei mesi.

7. Qual è l'importo dell'indennità di paternità?

L'indennità di paternità è versata sotto forma di indennità giornaliera e ammonta all'80% del reddito medio conseguito prima della nascita del figlio, fino ad un massimo di CHF 196 al giorno. Questo limite è raggiunto a partire da un reddito mensile lordo di CHF 7'350.00. I redditi elevati subiscono quindi una perdita sostanziale di reddito durante il congedo di paternità, a meno che il loro datore di lavoro non paghi loro un salario complementare volontario durante questo periodo.

8. Quando nasce il diritto all'indennità di paternità?

Questo diritto è acquisito se e non appena il figlio nasce vivo, indipendentemente dalla durata della gravidanza.

9. Quando finisce il diritto all'indennità di paternità?

Il diritto cessa (i) dopo la scadenza del periodo di sei mesi dopo la nascita, (ii) dopo l'esaurimento del massimo di 14 indennità giornaliere, (iii) in caso di morte del padre, (iv) in caso di morte del figlio o (v) in caso di revoca della paternità.

10. Come e a chi viene versata l'indennità di paternità?

In pratica, normalmente è il datore di lavoro che, su richiesta del padre, chiede alla cassa di compensazione competente l'indennità di paternità, anticipa l'indennità giornaliera e poi chiede il pagamento dell'indennità in suo favore. Infatti, l'indennità di paternità viene pagata solo una volta alla fine del diritto all'indennità (ad esempio dopo l'utilizzo completo o a seguito della scadenza del periodo di sei mesi).

11. Cosa succede se il datore di lavoro ha già concesso volontariamente il congedo di paternità retribuito prima del 1. gennaio 2021?

Qualsiasi congedo di paternità pagato concordato contrattualmente continuerà ad essere concesso in conformità del contratto dopo l'entrata in vigore del congedo di paternità previsto dalla legge. Tuttavia, il congedo di paternità legale e l'indennità devono essere imputati sul tempo rispettivamente pagamento concordato.

12. Cosa succede se altre prestazioni di assicurazioni sociali coincidono con l'indennità di paternità?

Se esiste un diritto a un'indennità giornaliera dell'assicurazione invalidità, dell'assicurazione malattia (LAMal), dell'assicurazione contro gli infortuni, dell'assicurazione militare o dell'assicurazione contro la disoccupazione fino alla nascita del diritto all'indennità di paternità, l'indennità di paternità è almeno uguale all'indennità giornaliera percepita in precedenza (garanzia del diritto acquisito). Le indennità giornaliere per malattia provenienti da un'assicurazione facoltativa d'indennità giornaliere, basata sulla legge sul contratto d'assicurazione (LCA) non beneficiano della protezione dei diritti acquisiti.

13. I contributi AVS/AI/IPG e AD devono essere versati sull'indennità di paternità?

Sì, i contributi sociali classici (AVS/AI/IPG e AD) devono essere versati sull'indennità di paternità.

14. Il dipendente è assicurato contro gli infortuni durante il congedo di paternità?

Sì, ma i premi dell'assicurazione contro gli infortuni non vengono detratti dall'indennità di paternità.

15. Il dipendente è assicurato nell'ambito della previdenza professionale durante il suo congedo di paternità?

Durante il congedo di paternità, la copertura della previdenza professionale del dipendente continua sulla base del salario coordinato precedente (da cui vengono dedotti i contributi anche durante il congedo di paternità).

16. Il padre è specificamente protetto durante il congedo di paternità?

Il congedo di paternità non costituisce un periodo di protezione. I dipendenti possono quindi in linea di principio essere licenziati anche durante il congedo di paternità.

La modifica più importante della legge riguarda l'art. 335c cpv. 3 CO. Se il datore di lavoro disdice il rapporto di lavoro dopo il periodo di prova, il termine di disdetta è prolungato del numero di giorni di congedo di paternità non ancora presi (ovvero fino ad un massimo di 14 giorni se non sono ancora stati utilizzati). Ciò significa che se il padre ha diritto al congedo di paternità, il rapporto di lavoro è prolungato anche se diventa padre solo l'ultimo giorno del periodo di disdetta. Tuttavia, il rapporto di lavoro si prolunga solo fino all'ultimo giorno del congedo di paternità e non fino alla prossima data ordinaria prevista per la fine del contratto (di solito la fine del mese), a meno che il lavoratore non rinunci successivamente a tale prolungamento in giorni del rapporto di lavoro (controverso!) o rivendichi il suo diritto al congedo di paternità non ancora preso presso un nuovo datore di lavoro (cfr. domanda 18).

17. Cosa succede se il padre si ammala durante il congedo di paternità?

Come per l'indennità di maternità, l'obbligo del datore di lavoro di continuare a pagare il salario secondo l'articolo 324a CO vale anche nel caso dell'indennità di paternità. Se il dipendente si ammala durante il congedo di paternità, l'obbligo del datore di lavoro di continuare a versare il salario viene ripristinato solo alla fine del congedo di paternità (controverso!).

18. Il diritto al congedo di paternità può essere "riportato" se il padre cambia lavoro?

Sì, i dipendenti possono scegliere, nel termine di sei mesi, se vogliono prendere il congedo di paternità nel loro vecchio o nuovo posto di lavoro (controverso!). L'obiettivo del periodo quadro di sei mesi, ovvero la possibilità di prendere il congedo in modo flessibile e di tener conto dei bisogni della famiglia, esclude una riduzione del periodo quadro e del congedo di paternità a causa di un cambiamento di lavoro. Il fatto che la LIPG non menzioni un cambiamento di posto di lavoro come motivo di cessazione del diritto all'indennità di paternità (cfr. domanda 9) e che la situazione di un diritto all'indennità secondo la LIPG e di una contemporanea mancanza di diritto al congedo secondo il CO debba essere rigorosamente evitata, depongono a favore della possibilità di "riportare" il congedo di paternità legale non ancora fruito.

19. Si ha ancora diritto al congedo di paternità retribuito per le nascite sopraggiunte nel secondo semestre del 2020 se il termine di grazia di sei mesi non è ancora scaduto il 1. gennaio 2021?

Piuttosto sì (controverso!). Il diritto all'indennità di paternità esiste anche per il periodo rimanente del termine di sei mesi se la nascita è avvenuta tra il 2 luglio 2020 e l'entrata in vigore del congedo di paternità legale del 1. gennaio 2021 (nel caso dell'indennità di maternità, ciò è stato esplicitamente previsto nelle disposizioni transitorie).

20. Come viene finanziata l'indennità di paternità?

L'indennità di paternità è finanziata dai datori di lavoro e dai lavoratori (ognuno dei quali ne paga la metà) attraverso i contributi IPG, che ammontano allo 0,50% del salario.

II. CONCLUSIONE E RACCOMANDAZIONI

L'introduzione del congedo di paternità retribuito di due settimane è un passo positivo nella direzione di un accudimento dei figli basato su un maggiore equilibrio nella ripartizione effettiva dei compiti famigliari. Purtroppo, le modifiche legislative in questione sono state redatte molto velocemente e sono quindi poco chiare su alcuni specifici punti. Vi è da sperare che i tribunali risolvano rapidamente queste ambiguità.
Per evitare conflitti, i datori di lavoro devono assolutamente rivedere la loro documentazione contrattuale per quanto riguarda il diritto del lavoro e prendere le precauzioni necessarie per mettere in pratica le nuove disposizioni di legge, segnatamente con riferimento al tasso contribuzione IPG che deve essere adattato nella contabilità salariale.

 

Berna/Basilea, febbraio 2021

Kellerhals Carrard team di diritto del lavoro e diritto delle assicurazioni sociali